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訂招標合同的注意事項
招標合同是合作雙方就某項工程或任務(wù)的招標事宜,經(jīng)充分協(xié)商達成一致意見,特別訂立的合同。下面是訂招標合同的注意事項,請參考!
訂招標合同的注意事項
隨著《招標投標法》、《招標投標法實施條例》、《合同法》等法律、法規(guī)的深入落實,招投標程序更加規(guī)范、市場化水平大幅提升,有效降低了造價,節(jié)約了資金,從源頭上遏制腐敗現(xiàn)象的滋生。但在實際工作中依然存在未招標先簽合同、未簽合同先施工、或所簽合同與招投標文件的實質(zhì)性條款相背離的“陰陽合同”等現(xiàn)象。
一、項目招投標是依法確定合同條件的商洽過程。
招標項目合同簽訂前,須經(jīng)歷一個完整的招標投標過程,包括招標、投標、開標、評標和中標等環(huán)節(jié),也是合同訂立的要約和承諾的過程。發(fā)出招標公告(邀請函)、招標文件等系要約邀請;投標人遞交投標文件是要約;招標人發(fā)出中標通知書是承諾。其實,招投標過程也是合同條件商洽過程,是招標項目合同簽訂的必經(jīng)程序。國家08計價規(guī)范明確要求:全部使用國有資金或國有資金投資為主的項目,必須采用工程量清單計價。也就是說項目招投標時,招標人應(yīng)給出準確的工程清單,投標人以此為基礎(chǔ)進行精準報價。而有的招標人在未出具經(jīng)相關(guān)部門審核合格后的圖紙,也沒有核定出完整的工程量清單和編制出準確的預(yù)算價,就以種種理由要求倉促進入招投標程序,中標價變成了象征性價款,招標人為體現(xiàn)中標價的公允,中標通知書上常常冠以“竣工結(jié)算價以最終審計決算價為準”字樣,殊不知審計決算是以合格的設(shè)計圖紙、完整的工程量清單、完善的招投標文件、精準的變更簽證等為審計基礎(chǔ)的,基礎(chǔ)資料不完備、不準確給合同的簽訂、履行帶來諸多麻煩和風(fēng)險,審計結(jié)果的準確性將大打折扣,國有資產(chǎn)的流失也就順理成章了。
二、招標人與投標人應(yīng)依據(jù)招投標文件簽訂項目合同。
根據(jù)《招標投標法》第46條規(guī)定:“招標人與中標人應(yīng)當(dāng)自中標通知書發(fā)出30日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件簽訂書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其它協(xié)議!痹摲ㄙx予了招標人和中標人依法簽訂書面合同的義務(wù)。這一規(guī)定包括兩層含義。一是招標人和中標人訂立的合同的主要條款,包括合同標的、建設(shè)范圍、項目價款、質(zhì)量目標、履行期限等實質(zhì)內(nèi)容,應(yīng)當(dāng)與招標文件和投標文件一致。二是招標人和中標人按照招標文件和中標人的投標文件簽訂合同后,不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其它協(xié)議。以上規(guī)定的目的,是為了保證招投標結(jié)果能夠得到有效鞏固和落實,防止招標人或投標人脅迫對方調(diào)整合同價款、增減工作體量、升降質(zhì)量目標、變動既定工期等實質(zhì)性條款,防止部分招標人與中標人通過“陰陽合同”相互串通,損害國家利益和社會公共利益。
三、合同確定的相關(guān)建設(shè)情況不應(yīng)突破批準概算范圍。
七部委30號令第64條規(guī)定:“合同中確定的建設(shè)規(guī)模、建設(shè)標準、建設(shè)內(nèi)容、合同價格應(yīng)當(dāng)控制在批準的初步設(shè)計及概算文件范圍內(nèi);確需超出規(guī)定范圍的,應(yīng)當(dāng)在中標合同簽訂前,報原項目審批部門審查同意。凡應(yīng)報經(jīng)審查而未報的,在初步設(shè)計及概算調(diào)整時,原項目審批部門一律不予承認!保簿褪钦袠宋募、投標文件不得突破經(jīng)批準的初步設(shè)計及概算文件范圍,而招標文件和投標文件又是項目合同簽訂的依據(jù),合同同樣不能超出規(guī)定范圍,如因特殊情況擬超出原批準范圍的,必須報經(jīng)原初步設(shè)計及概算文件審批部門批準后方可實施,對擅自提高建設(shè)規(guī)模標準的,超支部分財政部門應(yīng)不予財政支付,審計部門應(yīng)不予審計結(jié)算。
四、合同主體雙方應(yīng)相互提供履約擔(dān)保與支付保證。
為促進合同主體雙方依法誠信履約,確保項目的順利實施,七部委30號令第六十二條規(guī)定:“招標文件要求中標人提交履約保證金或者其他形式履約擔(dān)保的,中標人應(yīng)當(dāng)提交;拒絕提交的,視為放棄中標項目。招標人要求中標人提供履約保證金或其他形式履約擔(dān)保的,招標人應(yīng)當(dāng)同時向中標人提供工程款支付擔(dān)保!薄墩袠送稑朔▽嵤l例》第五十八條規(guī)定:“招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)當(dāng)按照招標文件的要求提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%!,這樣從內(nèi)容上、形式上、擔(dān)保上均對完善建設(shè)合同條款提供法理依據(jù),也為承發(fā)包雙方誠信履約提供有效制約。
五、建設(shè)項目實施合同應(yīng)涵蓋以下主要內(nèi)容。
建設(shè)項目須以招標文件、投標文件和中標通知書為簽訂合同的依據(jù)。合同的主要內(nèi)容包括以下幾項:(一)項目范圍;(二)建設(shè)工期;(三)項目的開工和竣工時間;(四)項目質(zhì)量;(五)項目造價;(六)技術(shù)資料交付時間;(七)材料和設(shè)備的供應(yīng)責(zé)任;(八)撥款和結(jié)算;(九)竣工驗收;(十)質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期;(十一)相互協(xié)作條款;(十二)權(quán)利和義務(wù);(十三)法律責(zé)任等。
六、違反建設(shè)項目合同簽訂程序的相關(guān)法律責(zé)任。
應(yīng)招標項目合同的簽訂有其法定程序性,違反了相關(guān)規(guī)定,就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
。ㄒ唬┱袠巳诉`反規(guī)定程序的法律責(zé)任:
。1)必須進行招標的項目而不招標的,將必須進行招標的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標的,責(zé)令限期改正,可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款;對全部或者部分使用國有資金的項目,可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付;對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。
。2)依法必須進行招標的項目的招標人有下列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款;給他人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分:
。ㄒ唬o正當(dāng)理由不發(fā)出中標通知書;
(二)不按照規(guī)定確定中標人;
(三)中標通知書發(fā)出后無正當(dāng)理由改變中標結(jié)果;
(四)無正當(dāng)理由不與中標人訂立合同;
(五)在訂立合同時向中標人提出附加條件。
。ǘ┲袠巳诉`反規(guī)定程序的法律責(zé)任:
(1)中標人無正當(dāng)理由不與招標人訂立合同,在簽訂合同時向招標人提出附加條件,或者不按照招標文件要求提交履約保證金的.,取消其中標資格,投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款。
(2)中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓給他人的,將中標項目肢解后分別轉(zhuǎn)讓給他人的,違反招標投標法及實施條例規(guī)定將中標項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉(zhuǎn)讓、分包無效,處轉(zhuǎn)讓、分包項目金額5‰以上10‰以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;可以責(zé)令停業(yè)整頓;情節(jié)嚴重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
。ㄈ┏邪l(fā)包雙方共同違反規(guī)定程序的法律責(zé)任:
招標人和中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同,合同的主要條款與招標文件、中標人的投標文件的內(nèi)容不一致,或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正,可以處中標項目金額5‰以上10‰以下的罰款。
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